Абсолютно все без исключения сделки, проведённые в 2024 году, включали анализ налоговой составляющей и потенциальных налоговых последствий. В этом аспекте наблюдается высокая осознанность участников гражданского оборота и стремление к прозрачности хозяйственных операций.
Не следует пренебрегать налоговым анализом: любую предложенную структуру проекта необходимо рассматривать через призму возможных налоговых последствий. Риски, выявленные в ходе анализа при сопоставлении юридической структуры и финансовой модели, зачастую приводят к существенным изменениям в тактике сторон. В результате структура сделок пересматривается, и нередко изменения оказываются значительными — вплоть до создания новой модели, соответствующей требованиям налогового законодательства, при сохранении финансовой привлекательности проекта.
Тенденции:
Все больше участников рынка структурируют проекты с учетом перспективного инвестирования. В процессе приобретения бизнеса анализируются финансовые и налоговые последствия не только самой сделки, но и возможной последующей продажи или выхода одного или нескольких акционеров/участников. Такой анализ часто приводит к корректировкам изначальной структуры сделки, а иногда вызывает значительные изменения, вплоть до полного исключения корпоративного элемента из проекта.
Заметно выросла квалификация сторон при структурировании сделок. Инструменты, ранее характерные для институциональных проектов, все чаще применяются в менее крупных сделках, что повышает качество документов и правовой уровень рынка M&A. Развитие судебной практики в отношении новых для российского права институтов (опционы, заверения об обстоятельствах, возмещение имущественных потерь и др.) способствует более уверенной работе с этими инструментами. Существенно повысился уровень юридических команд внутри компаний, что положительно сказывается на эффективности сопровождения сделок.
Значительное количество сделок происходит с участием нотариусов, как в случае с ООО, так и с акционерными обществами (например, в отношении опционов на акции). Законодательство о нотариате развивается, совершенствуя инструменты, используемые в M&A-сделках, что повышает их юридическую надежность и баланс интересов сторон. В частности, нотариусы активно работают с механизмом предварительных условий и их проверкой, компенсируя остающиеся пробелы законодательства.
Баланс интересов:
Расчеты – общепринятая практика и советы для сделок с долями и акциями. Одним из ключевых вопросов сделок купли-продажи бизнеса остается порядок расчетов. Как и в классической дилемме: «утром деньги – вечером стулья» или наоборот? Владелец долей в ООО, подписавший у нотариуса договор купли-продажи, утрачивает право распоряжаться ими, оставаясь формальным владельцем до регистрации перехода в ЕГРЮЛ. При этом регистрация может занять 5-7 рабочих дней. Хотя сроки регистрации сокращаются, покупатель, как правило, стремится отложить оплату до завершения регистрации.
Чаще всего стороны выбирают расчеты по аккредитиву: банк удерживает сумму покупки до момента регистрации перехода прав. Хотя банковский риск «застревания» денег полностью исключить невозможно, качественная проработка условий аккредитива позволяет минимизировать риски. Продавец получает возможность получения средств без участия покупателя, а покупатель — гарантию, что оплата произойдет только после передачи прав на долю.
Если аккредитив не подходит (из-за дополнительных издержек или иных факторов), рассматриваются альтернативные способы обеспечения обязательств, такие как поручительство или залог. Реже используется депозит нотариуса, этот метод остается относительно недорогим и простым вариантом.
Для акционерных обществ расчеты через аккредитив также актуальны, особенно при международных сделках, когда перевод денежных средств может занять более одного банковского дня.
Корпоративный договор – в каких случаях он необходим
На этапе планирования приобретения бизнеса нередко возникает вопрос о необходимости корпоративного договора. Гражданское законодательство и практика его применения развиваются, позволяя сбалансировать интересы сторон без дополнительных конструкций.
Тем не менее корпоративный договор необходим в ряде случаев. В частности, если у акционеров есть обязательства по совместному финансированию проекта, а также если условия привлечения внешнего капитала или распределения прибыли отличаются от установленных законом. Также договор может закреплять обязательства сторон по голосованию при формировании органов управления.
Важно учитывать, что, несмотря на возможность внесения в ЕГРЮЛ сведений о корпоративном договоре, его положения действуют только для участвующих сторон. Внешние контрагенты ориентируются на данные в ЕГРЮЛ и уставе. Если проект требует изменения устава, корпоративный договор помогает зафиксировать изменения обязательств сторон.
Опционы – практические аспекты. Принудительное исполнение:
Во всех корпоративных договорах, заключенных в 2024 году, предусматривались положения о принудительном выкупе акций/долей в определенных обстоятельствах. Чаще всего это реализуется через опцион на заключение договора купли-продажи. Альтернативные конструкции также применялись, но после детального анализа стороны зачастую отказывались от них.
Опцион — инструмент, хорошо знакомый нотариусам, что делает его согласование и заключение технически простым процессом. Среди положительных изменений — расширение нотариальной практики удостоверения соглашений о предоставлении опционов на акции акционерных обществ. Это повышает возможность реализации опциона без участия другой стороны, однако подобная практика пока не окончательно сформирована.
Для успешной реализации опциона важно детально описывать обстоятельства, являющиеся основанием для его исполнения, а также перечень документов, необходимых для подтверждения этих обстоятельств. Простого указания на тупиковую ситуацию или нарушение обязательств по финансированию проекта недостаточно. Четкое описание доказательств поможет избежать отказа в реализации опциона и отстоять свою позицию в суде при возникновении спора.
В целом, отечественное законодательство предоставляет широкие возможности для структурирования M&A-сделок в рамках российской юрисдикции. В 2024 году продолжилось развитие практики применения правовых конструкций, что делает их все более удобными для участников гражданского оборота.
Не следует пренебрегать налоговым анализом: любую предложенную структуру проекта необходимо рассматривать через призму возможных налоговых последствий. Риски, выявленные в ходе анализа при сопоставлении юридической структуры и финансовой модели, зачастую приводят к существенным изменениям в тактике сторон. В результате структура сделок пересматривается, и нередко изменения оказываются значительными — вплоть до создания новой модели, соответствующей требованиям налогового законодательства, при сохранении финансовой привлекательности проекта.
Тенденции:
Все больше участников рынка структурируют проекты с учетом перспективного инвестирования. В процессе приобретения бизнеса анализируются финансовые и налоговые последствия не только самой сделки, но и возможной последующей продажи или выхода одного или нескольких акционеров/участников. Такой анализ часто приводит к корректировкам изначальной структуры сделки, а иногда вызывает значительные изменения, вплоть до полного исключения корпоративного элемента из проекта.
Заметно выросла квалификация сторон при структурировании сделок. Инструменты, ранее характерные для институциональных проектов, все чаще применяются в менее крупных сделках, что повышает качество документов и правовой уровень рынка M&A. Развитие судебной практики в отношении новых для российского права институтов (опционы, заверения об обстоятельствах, возмещение имущественных потерь и др.) способствует более уверенной работе с этими инструментами. Существенно повысился уровень юридических команд внутри компаний, что положительно сказывается на эффективности сопровождения сделок.
Значительное количество сделок происходит с участием нотариусов, как в случае с ООО, так и с акционерными обществами (например, в отношении опционов на акции). Законодательство о нотариате развивается, совершенствуя инструменты, используемые в M&A-сделках, что повышает их юридическую надежность и баланс интересов сторон. В частности, нотариусы активно работают с механизмом предварительных условий и их проверкой, компенсируя остающиеся пробелы законодательства.
Баланс интересов:
Расчеты – общепринятая практика и советы для сделок с долями и акциями. Одним из ключевых вопросов сделок купли-продажи бизнеса остается порядок расчетов. Как и в классической дилемме: «утром деньги – вечером стулья» или наоборот? Владелец долей в ООО, подписавший у нотариуса договор купли-продажи, утрачивает право распоряжаться ими, оставаясь формальным владельцем до регистрации перехода в ЕГРЮЛ. При этом регистрация может занять 5-7 рабочих дней. Хотя сроки регистрации сокращаются, покупатель, как правило, стремится отложить оплату до завершения регистрации.
Чаще всего стороны выбирают расчеты по аккредитиву: банк удерживает сумму покупки до момента регистрации перехода прав. Хотя банковский риск «застревания» денег полностью исключить невозможно, качественная проработка условий аккредитива позволяет минимизировать риски. Продавец получает возможность получения средств без участия покупателя, а покупатель — гарантию, что оплата произойдет только после передачи прав на долю.
Если аккредитив не подходит (из-за дополнительных издержек или иных факторов), рассматриваются альтернативные способы обеспечения обязательств, такие как поручительство или залог. Реже используется депозит нотариуса, этот метод остается относительно недорогим и простым вариантом.
Для акционерных обществ расчеты через аккредитив также актуальны, особенно при международных сделках, когда перевод денежных средств может занять более одного банковского дня.
Корпоративный договор – в каких случаях он необходим
На этапе планирования приобретения бизнеса нередко возникает вопрос о необходимости корпоративного договора. Гражданское законодательство и практика его применения развиваются, позволяя сбалансировать интересы сторон без дополнительных конструкций.
Тем не менее корпоративный договор необходим в ряде случаев. В частности, если у акционеров есть обязательства по совместному финансированию проекта, а также если условия привлечения внешнего капитала или распределения прибыли отличаются от установленных законом. Также договор может закреплять обязательства сторон по голосованию при формировании органов управления.
Важно учитывать, что, несмотря на возможность внесения в ЕГРЮЛ сведений о корпоративном договоре, его положения действуют только для участвующих сторон. Внешние контрагенты ориентируются на данные в ЕГРЮЛ и уставе. Если проект требует изменения устава, корпоративный договор помогает зафиксировать изменения обязательств сторон.
Опционы – практические аспекты. Принудительное исполнение:
Во всех корпоративных договорах, заключенных в 2024 году, предусматривались положения о принудительном выкупе акций/долей в определенных обстоятельствах. Чаще всего это реализуется через опцион на заключение договора купли-продажи. Альтернативные конструкции также применялись, но после детального анализа стороны зачастую отказывались от них.
Опцион — инструмент, хорошо знакомый нотариусам, что делает его согласование и заключение технически простым процессом. Среди положительных изменений — расширение нотариальной практики удостоверения соглашений о предоставлении опционов на акции акционерных обществ. Это повышает возможность реализации опциона без участия другой стороны, однако подобная практика пока не окончательно сформирована.
Для успешной реализации опциона важно детально описывать обстоятельства, являющиеся основанием для его исполнения, а также перечень документов, необходимых для подтверждения этих обстоятельств. Простого указания на тупиковую ситуацию или нарушение обязательств по финансированию проекта недостаточно. Четкое описание доказательств поможет избежать отказа в реализации опциона и отстоять свою позицию в суде при возникновении спора.
В целом, отечественное законодательство предоставляет широкие возможности для структурирования M&A-сделок в рамках российской юрисдикции. В 2024 году продолжилось развитие практики применения правовых конструкций, что делает их все более удобными для участников гражданского оборота.
2025-02-25 14:27:48
