В Письме сформулированы более жесткие подходы в отношении многих имеющих важнейшее практическое значение для бизнеса вопросов – причем как по сравнению с положениями действующего законодательства, так и по сравнению с прошлогодним письмом ФНС России, касающимся схожих вопросов (письмо ФНС России от 17.05.2017 № СА-4-7/9270@).
В Письме отражены следующие основные тезисы:
• Налогоплательщики должны обосновывать необходимость совершения сделок в определенной форме, вовлечение иностранных компаний в структуру бизнеса и сделок, а также предоставлять доказательства разумности сделанного выбора и обоснованности предпринимательского риска.
• Основным признаком кондуитности иностранной компании является отсутствие факта ведения ей самостоятельной предпринимательской деятельности.
• Отсутствие факта ведения предпринимательской деятельности может подтверждаться следующим:
o Компания не получает выгоды от распоряжения (использования) дохода.
o Деятельность иностранной компании не имеет признаков отдельной части бизнеса (бизнес-цели).
o Какие-либо операции, обуславливающие хозяйственную деятельность, отсутствуют.
o Сотрудники компании фактически не осуществляют функций контроля и управления в отношении компании.
o Прибыль иностранной компании в основном формируется за счет дохода, перечисленного из РФ.
o Основная деятельность компании в большей части заключается в перенаправлении дохода далее по цепочке.
o Деятельность, не связанная с получением дивидендов, не осуществляется.
o У компании отсутствуют существенные финансовые, коммерческие риски.
o Отсутствуют платежи, характерные для нормальной хозяйственной деятельности (либо объем операционных расходов незначителен). Расходы, обеспечивающие регистрацию и содержание офиса в иностранной юрисдикции, незначительные расходы на выплату заработной платы, счета на бухгалтерское обслуживание не свидетельствуют об осуществлении предпринимательской деятельности.
• Деятельность, осуществляемая только в виде инвестиций и финансирования компаний группы, не свидетельствует об осуществлении предпринимательской деятельности.
• При оценке доказательств ведения иностранной компанией предпринимательской деятельности учитывается, имеются ли у нее иные доходы, помимо дивидендов и процентов по займам, и являются ли такие доходы существенными.
• Правила применения «сквозного подхода» в Письме отражены расплывчато: с одной стороны, говорится о том, что налоговые органы этого делать не обязаны, с другой – что в случае раскрытия компанией информации они могут это сделать. Поскольку какие-либо четкие правила в отношении того, в каких случаях налоговые органы должны пользоваться такой возможностью, ни в Письме, ни в законодательстве не приведены, итоговое решение в каждом конкретном случае во многом будет зависеть от усмотрения ФНС.
Следует отметить, что отраженные в Письме подходы могут распространяться не только на пассивные доходы, но и на иные операции, например, внутригрупповые услуги.
Юристы ожидают, что появление Письма приведет к усилению атак налоговых органов на международные группы компаний. В этой связи юристы рекомендуют учитывать позицию ФНС России при планировании операций и защите в ходе проведения проверок, провести диагностику и адаптацию существующих структур организации бизнеса, а также заранее подготовить доказательства (defense file).
В Письме отражены следующие основные тезисы:
• Налогоплательщики должны обосновывать необходимость совершения сделок в определенной форме, вовлечение иностранных компаний в структуру бизнеса и сделок, а также предоставлять доказательства разумности сделанного выбора и обоснованности предпринимательского риска.
• Основным признаком кондуитности иностранной компании является отсутствие факта ведения ей самостоятельной предпринимательской деятельности.
• Отсутствие факта ведения предпринимательской деятельности может подтверждаться следующим:
o Компания не получает выгоды от распоряжения (использования) дохода.
o Деятельность иностранной компании не имеет признаков отдельной части бизнеса (бизнес-цели).
o Какие-либо операции, обуславливающие хозяйственную деятельность, отсутствуют.
o Сотрудники компании фактически не осуществляют функций контроля и управления в отношении компании.
o Прибыль иностранной компании в основном формируется за счет дохода, перечисленного из РФ.
o Основная деятельность компании в большей части заключается в перенаправлении дохода далее по цепочке.
o Деятельность, не связанная с получением дивидендов, не осуществляется.
o У компании отсутствуют существенные финансовые, коммерческие риски.
o Отсутствуют платежи, характерные для нормальной хозяйственной деятельности (либо объем операционных расходов незначителен). Расходы, обеспечивающие регистрацию и содержание офиса в иностранной юрисдикции, незначительные расходы на выплату заработной платы, счета на бухгалтерское обслуживание не свидетельствуют об осуществлении предпринимательской деятельности.
• Деятельность, осуществляемая только в виде инвестиций и финансирования компаний группы, не свидетельствует об осуществлении предпринимательской деятельности.
• При оценке доказательств ведения иностранной компанией предпринимательской деятельности учитывается, имеются ли у нее иные доходы, помимо дивидендов и процентов по займам, и являются ли такие доходы существенными.
• Правила применения «сквозного подхода» в Письме отражены расплывчато: с одной стороны, говорится о том, что налоговые органы этого делать не обязаны, с другой – что в случае раскрытия компанией информации они могут это сделать. Поскольку какие-либо четкие правила в отношении того, в каких случаях налоговые органы должны пользоваться такой возможностью, ни в Письме, ни в законодательстве не приведены, итоговое решение в каждом конкретном случае во многом будет зависеть от усмотрения ФНС.
Следует отметить, что отраженные в Письме подходы могут распространяться не только на пассивные доходы, но и на иные операции, например, внутригрупповые услуги.
Юристы ожидают, что появление Письма приведет к усилению атак налоговых органов на международные группы компаний. В этой связи юристы рекомендуют учитывать позицию ФНС России при планировании операций и защите в ходе проведения проверок, провести диагностику и адаптацию существующих структур организации бизнеса, а также заранее подготовить доказательства (defense file).
