В конце 2010 года Совет при президенте РФ по кодификации и совершенствованию гражданского законодательства предложил новую редакцию Гражданского кодекса РФ. В случае ее принятия новый Гражданский кодекс может оказать существенное негативное влияние на деятельность компаний, ведущих бизнес в России, включая компании в сфере недвижимости.

Неподъемный уставный капитал
Новая редакция Гражданского кодекса (далее – «Проект ГК») опубликована на сайте Высшего Арбитражного Суда РФ для всеобщего обсуждения. Если документ будет принят в предложенной редакции, вести бизнес в России станет сложнее. Это связано с рядом поправок в ГК РФ, в частности с увеличением уставного капитала юридических лиц. Так, минимальный уставный капитал ООО увеличится с 10 до 500 тысяч рублей, уставный капитал АО – с 100 тысяч до 5 миллионов рублей. Для публичных АО размер уставного капитала составит не менее 100 миллионов рублей. Оплачивать уставный капитал обществ можно будет только деньгами, в том числе три четверти до регистрации. Сейчас капитал можно оплачивать имуществом и правами. Данные изменения лишены перспектив и, без сомнения, окажут серьезное негативное воздействие прежде всего на малый и средний бизнес. Оплатить стартовый билет в 500 тысяч рублей и поддерживать уставный капитал в таком размере сможет позволить себе не каждый начинающий предприниматель. Регистрация же в качестве индивидуального предпринимателя для малого бизнеса тоже не альтернатива в силу ответственности предпринимателей по обязательствам всем своим имуществом и невозможности использования этой конструкции для запуска общего бизнеса нескольких партнеров.

Если сравнивать с зарубежной практикой, то общая тенденция в странах Европы связана с уменьшением, а не увеличением уставного капитала компаний. Например, в Великобритании для регистрации партнерства с ограниченной ответственностью (Limited liability partnership / LLP) не требуется внесения уставного капитала, а при регистрации ООО (Limited liability partnership / LLС) оплаченный уставный капитал может составлять 1 фунт стерлингов. Во Франции минимальный уставный капитал непубличных компаний (Private companies limited) составляет 1 евро.

Обязательное нотариальное достоверение сделок

Предлагаемые поправки предполагают обязательное нотариальное удостоверение всех сделок с объектами недвижимости, подлежащих государственной регистрации. При этом стороны сделки не смогут самостоятельно обратиться за регистрацией перехода права на объект недвижимости и внесения записи в ЕГРП, такие действия могут быть осуществлены лишь через нотариуса. Это приведет не только к удорожанию заключения сделок с недвижимостью, но и к увеличению срока их регистрации.Кроме того, нотариусы при нотаризации сделки будут проверять ее законность. В результате они могут отказать в удостоверении сделок по любым формальным причинам. Не оставляет сомнения, что существующая квалификация нотариусов не позволит им проверять законность сложных сделок с недвижимостью. Такие полномочия могут находиться только в компетенции судебных органов, обладающих соответствующей квалификацией.

Регистрация юридических лиц в Минюсте
Другим серьезным ограничением для бизнеса станет переход регистрации юридических лиц от ФНС к Министерству юстиции РФ. В дополнение к этому Министерство юстиции РФ сможет проводить полную правовую экспертизу уставов и отказывать в регистрации при несоответствии устава законодательству. Переход от заявительного порядка регистрации к согласовательному как минимум приведет к увеличению сроков регистрации юридических лиц и внесения изменений в уставы и ЕГРЮЛ и увеличению коррупции в этом секторе.
Следует обратить внимание, что в случае противоречия устава любой российской компании действующему законодательству соответствующие положения устава являются ничтожными, вне зависимости от государственной регистрации юридического лица. Кроме того, непонятно, где Министерство юстиции РФ сможет найти соответствующее количество квалифицированных специалистов.
Разработчики проекта ГК обосновывают такие поправки задачей, поставленной перед ними президентом РФ, – борьбой с «фирмами-однодневками» и корпоративными рейдерскими захватами. На практике же это приведет к тому, что добросовестным компаниям будет сложнее вести свой бизнес в России. В частности, для компаний в сфере недвижимости значительно осложнится использование ООО и АО в качестве проектных компаний (SPV)?? для строительства или продажи отдельных объектов.

Ограничения для офшорных компаний
Существенно осложнится деятельность офшорных компаний, так как для осуществления предпринимательской деятельности на территории России они должны будут депонировать в Министерство юстиции РФ информацию о своих участниках и бенефициарах. За неисполнение такого требования по обязательствам офшорной компании будут отвечать солидарно не только ее руководители и бенефициары, но и лица, действовавшие в ее интересах по доверенности. Это противоречит нормам международного частного права и не будет способствовать созданию в Москв. международного финансового центра.

На практике далеко не все бенефициары офшорных компаний дадут свое согласие на раскрытие информации о них. В результате к ответственности можно будет привлечь не только бенефициаров, но и юридических консультантов, которые действовали в интересах офшорных компаний.

Сужение свободы договора
Разработчики поправок существенно ограничили принцип свободы договора в отношении акционерных соглашений, заключаемых по российскому праву. Соглашения акционеров и участников используются для изменения объема принадлежащих акционерам прав и более эффективного управления компаниями. Проект ГК существенно ограничивает объем прав акционеров (участников) компаний размером их акций (долей). Как правило, стороны заключают такие соглашения с целью намеренного изменения объема принадлежащих им прав. Закрепление принципа пропорциональности сводит на нет саму идею акционерных соглашений, и это приведет к продолжению использования российским бизнесом офшорных компаний для заключения акционерных соглашений и управления компаниями.
Другая поправка, серьезно сужающая свободу договора в России, – ограничение на совершение сделок под условием, наступление которого зависит от воли одной из сторон сделки. В настоящее время судебная практика по этому вопросу не единообразна и было бы целесообразно, наоборот, закрепить в Проекте ГК возможность такого института. Фактически ни одну крупную сделку невозможно структурировать без условия, зависящего от воли одной из сторон. Такие условия широко используются в сфере недвижимости, например в сделках по купле-продаже земельных участков и объектов недвижимости. Отказ от такого института приведет к тому, что крупнейшие сделки в России, как и ранее, будут структурироваться по английскому праву.

Представители юридического сообщества России пытаются донести до разработчиков Проекта ГК свою точку зрения по наиболее острым вопросам, но на данный момент, к сожалению, это не привело к положительному результату.Поправки в ГК, которые разрабатывались с благими целями защиты интересов российских компаний и России, могут привести к негативным последствиям и снижению инвестиционной привлекательности России.

Андрей Савин, советник Capital Legal Services

Загрузка...